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摘要：  美國(guó)譚君隆律師事務(wù)所律師李翀鳴分析，若施正榮對(duì)尚德電力的持股透過(guò)離岸公司進(jìn)行，理論上若無(wú)其它擔(dān)保，就該批股份，銀團(tuán)、地方政府亦較難對(duì)其采取更多的動(dòng)作。

關(guān)鍵字：  施正榮，尚德電力，關(guān)聯(lián)交易

據(jù)悉，除了3月21日一份宣告中國(guó)法院受理國(guó)內(nèi)子公司破產(chǎn)申請(qǐng)的公告外，無(wú)錫尚德在美上市的母公司尚德電力控股有限公司尚未向美國(guó)證監(jiān)會(huì)提交更多公開(kāi)資料。而根據(jù)尚德電力今年2月提交美國(guó)證監(jiān)會(huì)的資料顯示，施正榮仍持有澳大利亞國(guó)籍，而其對(duì)尚德電力的持股則是通過(guò)離岸家族信托持有。對(duì)此，美國(guó)譚君隆律師事務(wù)所律師李翀鳴分析，若施正榮對(duì)尚德電力的持股透過(guò)離岸公司進(jìn)行，理論上若無(wú)其它擔(dān)保，就該批股份，銀團(tuán)、地方政府亦較難對(duì)其采取更多的動(dòng)作。

“施正榮是澳洲國(guó)籍本身或可為其爭(zhēng)得一些便利，盡管這并不代表他不受中國(guó)法律的管轄?！崩盍堷Q坦言，理論上，若其個(gè)人在國(guó)內(nèi)全無(wú)個(gè)人資產(chǎn)，地方政府則很難奈何。

破產(chǎn)前夜的套現(xiàn)

能挽回多少損失，無(wú)疑是尚德電力債權(quán)方最為關(guān)心的焦點(diǎn)。

公開(kāi)資料顯示，施正榮對(duì)尚德電力的全部持股經(jīng)過(guò)了兩層離岸公司的隔離，直接持有尚德電力的為英屬維爾京群島注冊(cè)的D&;;M TECHNOLOGIES LIMITED(下稱(chēng)“D&;;M”)，D&;;M的上層是在巴哈馬注冊(cè)的POWER SURGE LIMITED(下稱(chēng)“PSL”)，最后，由施正榮在新加坡成立的家族信托POWER SURGE TRUST控股，瑞信信托(新加坡)為其信托受托人。其中，就與尚德電力有關(guān)的所有事項(xiàng)，施正榮是D&;;M的唯一董事。

尚德電力2011年的年報(bào)顯示，施正榮個(gè)人持股共54，699，779股，持股比例為30.2%。其中，53，199，779股普通股通過(guò)D&;;M持有，D&;;M、PSL以及施正榮在新加坡的家族信托被視同持有相同數(shù)量的股份，另有150萬(wàn)股為施正榮直接持有的股票期權(quán)。公開(kāi)資料顯示，直到去年4月，施正榮的持股數(shù)量仍保持不變。

然而，今年2月份提交的最新資料顯示，施正榮通過(guò)D&;;M的持股數(shù)量已經(jīng)降至51，345，000股(不計(jì)股票期權(quán))，減持超過(guò)185萬(wàn)股。資料并未披露為何減持及減持價(jià)格等詳細(xì)信息。

今年早些時(shí)候，曾有媒體報(bào)道指，施正榮已拿出個(gè)人股權(quán)做為擔(dān)保以獲得銀行貸款，不過(guò)，至截稿時(shí)，記者未能就此獲得施正榮本人確認(rèn)。

“在美國(guó)，商業(yè)銀行在向企業(yè)給予授信額度(Standby Credit Line) 時(shí)，若企業(yè)存續(xù)的時(shí)間較短(7年以下)或授信額度超出企業(yè)凈值，商業(yè)銀行一般都會(huì)要求該司的控股股東或?qū)嶋H控制人，以公司及自然人名義簽訂個(gè)人無(wú)限連帶擔(dān)保 (Personal Guarantee)?！崩盍堷Q表示，一般而言，只要企業(yè)的凈資產(chǎn)少于5000萬(wàn)美元，銀行都必然會(huì)堅(jiān)持要求股東必需以其個(gè)人名義提供無(wú)限連帶擔(dān)保，不管控股股東是否是通過(guò)其它公司、信托持有股權(quán)。

對(duì)于參與貸款的銀行來(lái)說(shuō)，如果施正榮本人并未提供個(gè)人資產(chǎn)作為擔(dān)保，擺在眼前的現(xiàn)實(shí)顯然很殘酷。截至今年2月底，工行、農(nóng)行、中行等9家債權(quán)銀行對(duì)無(wú)錫尚德的本外幣授信余額折合人民幣已高達(dá)71億元。

李翀鳴指出，以美國(guó)的情況而言，銀行要求股東簽訂個(gè)人無(wú)限連帶擔(dān)保，一旦企業(yè)破產(chǎn)，無(wú)法及時(shí)償還其欠款，銀行便可以就差額部分繼續(xù)向該控股股東追討，追討范圍可以涉及控股股東個(gè)人直接持有的資產(chǎn)或其所控制的公司的資產(chǎn)。

“如果施正榮與銀行的擔(dān)保貸款合同是涉及拿出來(lái)的部分個(gè)人股權(quán)，那追討也止步于這部分個(gè)人資產(chǎn)?！眹?guó)內(nèi)一位不愿透露姓名的律師對(duì)記者表示，具體還需要看施正榮本人與其債權(quán)銀行簽訂的合同細(xì)則。

“如果審批貸款的程序上有問(wèn)題，那客戶(hù)經(jīng)理可能也要承擔(dān)責(zé)任?！币晃恢匈Y行員工對(duì)記者解釋。

違規(guī)交易可被取消

隨著施正榮的主席職務(wù)被罷免，無(wú)錫尚德與其控制的其他上下游公司之間的內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易也越來(lái)越引人注意。

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本報(bào)記者查閱資料顯示，除了備受爭(zhēng)議的亞洲硅業(yè)青海有限公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“亞洲硅業(yè)”)和核心資產(chǎn)無(wú)錫尚德外，尚德電力的關(guān)聯(lián)公司仍多達(dá)11家，在這11家關(guān)聯(lián)公司中，2011年，最大的關(guān)聯(lián)采購(gòu)來(lái)自西安隆基硅材料股份有限公司，金額為1.31億美元。

而對(duì)于亞洲硅業(yè)，2011年，尚德電力向其采購(gòu)約9230萬(wàn)美元的原材料，截至2011年底，其對(duì)亞洲硅業(yè)的應(yīng)付采購(gòu)款達(dá)8250萬(wàn)美元。

“關(guān)聯(lián)交易本身是正常的，但其價(jià)格不應(yīng)偏離市場(chǎng)價(jià)格太多。”上述法律人士解釋指，如果采購(gòu)價(jià)格過(guò)高或銷(xiāo)售價(jià)格過(guò)低，或者交易本身并未經(jīng)過(guò)恰當(dāng)?shù)膬?nèi)部批準(zhǔn)程序，那關(guān)聯(lián)交易本身就存在問(wèn)題。

該法律人士介紹，根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第31條，法院在受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人以明顯不合理價(jià)格進(jìn)行交易、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等行為，破產(chǎn)管理人有權(quán)請(qǐng)求法院予以撤銷(xiāo)。也就是說(shuō)，一旦有確切證據(jù)證明過(guò)去一年內(nèi)，施正榮主導(dǎo)的關(guān)聯(lián)交易以不合理的價(jià)格進(jìn)行交易，那么這些“被轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)”還將回到無(wú)錫尚德的資產(chǎn)負(fù)債表內(nèi)。

李翀鳴還表示，雖然施正榮有澳大利國(guó)籍，但如果他在關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題上處理的不合規(guī)，那么中國(guó)政府仍有司法管轄權(quán)。